一、本条主旨
本条是关于证券交易所自律管理的规定。
二、条文演变
本条对2014年《证券法》第103条进行了修改,增加一款规定作为第1款:“证券交易所履行自律管理职能,应当遵守社会公共利益优先原则,维护市场的公平、有序、透明。”
三、条文解读
(一)证券交易所履行自律管理职能
证券交易所的自律管理,从本源而言是证券市场参与者通过章程、协议等契约文件进行自我管理、自我约束和自我规范。自律监管是证券监管的重要组成部分。证券交易所通过制定和执行交易所的规则并且承担执行法律规定的义务,对上市公司、会员以及交易过程进行自律监管,履行证券交易所的监管职能。在我国,证券交易所自律管理的对象范围不断拓展,管理手段不断丰富市场监管职能不断强化,证券交易所一线监管作用进一步发挥。本法的其他条款明确了证券交易所的四项核心自律监管职能:制定自律性业务规则;监督管理上市公司及债券发行人,包括发行上市审核、信息披露监管等;监督管理会员公司;监督管理证券交易,并规定了交易所相应的履职手段,如限制交易实施纪律处分、技术性停牌、强制停牌、临时停市等。证券交易所作为自律管理组织,在社会结构中区别于市场和政府,“处于市场自由运行与政府监管运行的中间监管地带”。证券交易所的自律管理具有全面、专业、深度、柔性和预防性监管的功能属性。自律监管有利于提高效率,提高市场管理的灵活性,降低监管成本。
关于自律管理组织与市场、政府的关系,理论上主要有两种观点:一种是补余论。认为由于市场和政府失灵客观存在,必然需要自律管理组织去弥补市场和政府监管的不足,自律管理是行政监管的必要补充。另一种是合作论。认为自律管理组织不是政府与市场的辅助性衍生物,而是在市场上占有重要地位,与政府合作共同管理市场。
(二)遵守社会公共利益优先原则
交易所由设立之初的私人俱乐部转向一个维护社会公共利益的自律监管组织,公众投资者成为证券交易所市场最为核心的利益主体,证券交易所的公共管理属性不断增强。当交易所面临维护公共利益与会员利益以及其他利益的冲突时,必须优先服从社会公共利益,充分保护中小投资者权益。许多国家和地区的法律明文规定证券交易所维护公共利益的目标或原则。《证券交易所管理办法》从证券交易所自律监管的特点、市场职能定位出发,首次明确了公共利益优先原则。2019年《证券法》修订在法律层面予以确认,将公共利益优先作为法定原则。因此,证券交易所必须担负起服务实体经济、促进国民经济发展、防止出现系统性风险、维护交易秩序和国家金融安全、保护投资者整体权益等公共利益职责。
(三)维护市场的公平、有序、透明
证券交易市场是一个资金信息密集场所,是依托互联网、大数据技术运行的复杂体系,是数千万人、上亿人集体参与投资博弈的风险市场。证券交易所既是集中交易场所,又是市场中介组织;既是市场运营组织者,又是市场管理者;既是一线监管机构,又是政府监管对象。证券交易所不仅为证券交易提供场所、人员和设施,还对证券交易进行周密的组织和严格的管理。因此,公平、有序、透明是证券交易所立所之本、生存之要、发展之基。本条强调证券交易所负有维护市场公平、有序、透明的职责。这就从法律上要求证券交易所加强自律管理、监督,确保交易公平,确保市场运行规范有序,确保信息公开透明,加强信息披露管理。依职权查处各种证券欺诈行为,协助配合证券监管机构的执法活动,营造公平、有序、透明的交易秩序和市场环境。
(四)证券交易所章程
证券交易所章程,是规定证券交易所职能、组织形态、治理结构及自律管理内容的规范性文件。交易所章程经会员大会审议通过并经中国证监会批准后生效。《证券交易所管理办法》规定,证券交易所章程应当包括下列事项:
(1)设立目的;
(2)名称;
(3)主要办公及交易场所和设施所在地;
(4)职能范围;
(5)会员的资格和加入、退出程序;
(6)会员的权利和义务;
(7)对会员的纪律处分;
(8)组织机构及其职权;
(9)理事、监事、高级管理人员的产生、任免及其职责;
(10)资本和财务事项;
(11)解散的条件和程序;
(12)其他需要在章程中规定的事项。证券交易所章程作为证券交易所性质、业务、组织制度的根本性自律规范,对证券交易所及其会员、内部组织机构以及发行人、证券服务机构、投资者等参与证券发行、上、交易活动的主体均具有约束力,是证券交易所实行自律管理的直接依据。
适用指引
证券交易所自律监管不得偏离公共利益优先的原则,中国证监会有权对证券交易所的自律监管行为进行监督。根据《证券交易所管理办法》,中国证监会有权对证券交易所业务规则制定与执行情况、自律管理职责的履行情况、信息技术系统建设维护情况以及财务和风险管理等制度的建立及执行情况进行评估和检查。
会员、发行人、上市公司、证券服务机构、投资者等市场主体违反证券交易所章程的,证券交易所可以采取自律监管措施或纪律处分。根据《证券交易所管理办法》,证券交易所应当按照章程、协议以及业务规则的规定,对违法违规主体采取自律监管措施或者纪律处分,履行自律管理职责。